Общие условия заключения торговых сделок в Германии

В настоящее время практически каждый участник договорных отношений в гражданском обороте стремится составить договор на основании общих условий заключения сделок – торговых или иного назначения.

Назначение общих условий (Allgemeine Geschäftsbedingungen) не только в том, чтобы унифицировать содержание наиболее массовых договоров или закрепить условия таких законодательно не урегулированных договоров, как договоры финансовой аренды и факторинга. Главное преимущество общих условий для применившей их стороны в том, что они делают правовую позицию этой стороны более выгодной, нежели предусмотрено законодательством. И именно поэтому общие условия заключения торговых сделок так распространены в гражданском обороте.

Законодательные основания

Принятый в 1977 году закон об Общих условиях заключения торговых сделок имеет целью защитить интерес «слабой» стороны в договоре. Для этого в нем содержатся положения о порядке включения общих условий в содержание договора купли-продажи и о недопустимости отдельных условий.

В ходе реформы обязательственного права с 01.01.2002 в Кодекс гражданских законов (Bürgerliches Gesetzbuch – BGB) был включен ряд законов, касающихся договорного права, в том числе и закон об общих условиях заключения сделок. Теперь положения об общих условиях содержатся в §§305-310 BGB. В основном правила об общих условиях на сегодня остались неизменными. Параграф 305 BGB определяет общие условия заключения сделки как заранее сформулированные для неопределенного числа договоров условия, предлагаемые одной стороной договора (инициатором) другой при его заключении. Таким образом, инициатива применения исходит только лишь от одной стороны в договоре. При этом инициатор не обязательно сам составляет конкретные общие условия, он может однократно использовать формуляр третьего лица, созданный для целого ряда договоров. Не имеет также значения, от кого исходит предложение. Условия договора признаются заранее сформулированными (формулярными), если они изложены в письменной форме с целью многократного применения. В судебной практике принято правило, что инициатор должен иметь намерение применить конкретные условия не менее чем в трех договорах, чтобы они считались общими условиями.

Включение общих условий в содержание договора купли-продажи

Для того чтобы стать частью договора купли-продажи (Kaufvertrag), общие условия должны быть включены в него. Правила включения общих условий заключения сделок различны для потребительских договоров и договоров между предпринимателями. Особо строгие требования предусмотрены для случаев заключения договора купли-продажи с потребителями. В частности, до или при заключении договора инициатор обязан в ясно выраженной форме указать потребителю на включаемые в договор общие условия и предоставить ему возможность ознакомиться с содержанием договора. При этом потребитель должен выразить согласие на включение в содержание договора общих условий. Согласие может быть явно выраженным, так и конклюдентным (например, в виде молчания). Однако согласно §310 BGB в отношениях между предпринимателями, а также во взаимоотношениях между субъектами публичного права применяются менее строгие правила. Предприниматель-инициатор общих условий не обязан указывать другой стороне договора на присутствие в нем общих условий и предоставлять ему возможность ознакомиться с общими условиями. Также не требуется согласие контрагента на включение общих условий в договор.

Принцип свободы содержания договора

В немецком праве действует принцип свободы договора, то есть свободного определения содержания договора по усмотрению его сторон. Вместе с тем, законодательство предусматривает определенные правила, которым должно соответствовать содержание договора. Правила Гражданского кодекса об общих условиях заключения сделок устанавливают ряд положений, которые ограничивают включения в договор определенных условий. В силу закона подобные условия недействительны и не имеют юридической силы. В соответствии с §305с BGB недействительны общие условия, являющиеся необычными для данного договора. По выражению BGB, к необычным условиям относятся условия, настолько нетипичные с учетом наличных обстоятельств (в особенности внешней формы договора), что контрагент инициатора не рассчитывает на их присутствие в договоре. Таким образом, при отнесении условия к категории необычных применяется субъективный критерий. Необычность условия исключается, если оно было доведено до сведения контрагента. Условия, по которым сторонами договора достигнуто соглашение, имеют приоритет перед общими условиями, регулирующими аналогичные отношения между ними. Не имеет значения, когда было достигнуто соглашение – до или после применения общих условий.

В соответствии с §305с BGB все сомнения, возникающие при толковании общих условий, толкуются в пользу контрагента инициатора. Поэтому сторона, желающая включить в содержание договора общие условия, должна сформулировать их как можно более ясно, четко, коротко и непротиворечиво.

Действительность общих условий договора

Гражданский кодекс содержит три статьи, регулирующие недействительность общих условий – §§307-309 BGB. Если общее условие не подпадает под перечень недействительных в соответствии с §308 и §309 BGB, оно тем не менее может быть признано недействительным исходя из общих правил, содержащихся в §307 BGB. Общее условие, согласно §307 BGB, признается недействительным, если оно в нарушение принципа честности и доверия ухудшает положение другой стороны в договоре (в том числе вследствие неясности или непонятности условия). В частности, общее условие ухудшает положение контрагента, если оно противоречит общим положениям законодательства или если оно настолько ограничивает основополагающие права и обязанности сторон, происходящие из природы договора, что делает невозможным достижение цели договора. Среди абсолютно недопустимых общих условий Гражданский кодекс выделяет следующие:

– условия, предусматривающие повышение цены товара или услуги ранее чем через четыре месяца после заключения договора;

– условия, ограничивающие право контрагента на отказ от принятия исполнения по договору, либо право контрагента на отказ от выполнения своих обязательств по договору до исполнения его инициатором, либо право удержания;

– условия, освобождающие инициатора от обязанности потребовать исполнения договора контрагентом или предоставить ему срок для исполнения его обязанностей по договору;

– условие, в соответствии с которым его инициатору предоставляется право на неустойку в случае непринятия или несвоевременного принятия контрагентом исполнения по договору, просрочки оплаты или отказа контрагента от договора;

– условия, ограничивающие или исключающие ответственность за вред жизни или здоровью, причиненный вследствие неосторожного неисполнения их инициатором своих обязанностей либо вследствие умышленного или неосторожного нарушения своих обязанностей законным представителем;
– условия, ограничивающие или исключающие ответственность за убытки в особо крупном размере, причиненные вследствие грубой неосторожности инициатора либо вследствие умысла или грубой неосторожности законного представителя;

– условия, ограничивающие или исключающие право контрагента отказаться от договора в случае не выраженного в недостатках товара или услуги нарушения инициатором своих договорных обязательств;
– условия договоров, предусматривающих поставку товаров или оказание услуг в течение длительного времени, устанавливающие обязательный для контрагента более чем двухлетний срок договора, или устанавливающие возможность продления договора на срок более одного года, что ведет к соответствующим обязанностям для контрагента;

– условие, предусматривающее возможность перехода договорных прав и обязанностей его инициатора к третьему лицу, за исключением тех случаев, когда в условии обозначается конкретное третье лицо либо когда контрагенту в такой ситуации предоставляется возможность в одностороннем порядке расторгнуть договор;
– условие, предусматривающее ответственность лица, заключившего договор от имени контрагента, без объявления этого указанному лицу; и иные условия.

Как правило, при помощи общих условий регулируются такие вопросы, как порядок заключения договора, способ и место исполнения договора, порядок расчетов по договору, удержание как способ обеспечения исполнения обязательства, обязанности заказчика, прием заказчиком исполнения договора, ответственность сторон, порядок разрешения споров.

                                                                                                                          Марк Галимов